对于涉及跨国因素的商业纠纷，选择涉外仲裁还是法院诉讼是首要问题。两者并非简单的“非此即彼”关系，而是根据法律规定存在排斥、衔接、监督与协助等多重关系。

下面这个表格可以帮你快速了解它们的主要区别和适用原则：

⚖️ 法律如何界定“涉外因素”？

在中国法律下，能否约定涉外仲裁，首先需判断争议是否具有“涉外因素”。根据司法解释，以下情形之一即可认定为涉外民事关系-8：

• 当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国法人。

• 当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外。

• 标的物在中华人民共和国领域外。

• 产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外。

• 可以认定为涉外民事关系的其他情形。

特别提示：根据最高法的司法实践，如果争议完全不具有涉外因素，中国当事人约定将纠纷提交境外仲裁机构仲裁，该仲裁协议可能被中国法院认定为无效-8。不过，在上海、海南等自贸区，出于支持营商环境建设的考虑，对于注册在区内的外商独资企业之间的争议，司法实践对“涉外因素”的认定趋于灵活-8。

📝 订立争议解决条款的建议

无论选择哪种方式，一份清晰的条款都至关重要：

• 仲裁条款：应明确约定 “仲裁机构”（如中国国际经济贸易仲裁委员会）、“仲裁地”、“仲裁规则” 以及适用法律。避免使用模糊表述，如“争议可提交仲裁或诉讼”。

• 法院管辖条款：应明确约定有连接点的特定法院（例如“提交XXX国XXX市法院管辖”），并注意该法院是否对纠纷有实际管辖权。

• 避免冲突：最根本的一点是，确保合同中不要同时出现既允许仲裁又允许诉讼的矛盾条款，以免引发管辖权争议-1。

总而言之，涉外仲裁与诉讼之间是既独立又协作的关系。选择时，你需要重点考虑执行便利性、保密性、效率、成本以及对中立性的要求。如果涉及重大利益，在签署合同前，咨询在跨境争议解决领域有经验的律师是非常必要的。